Q：
小陳在網路上買了一個網球拍，貨到時商品外面有封膜，小陳拆封後發現球拍不趁手，請商家退貨，商家卻主張他並非專門賣球拍，不適用消費者保護法規定，且商城上已註明拆封後概不退貨，小陳已經拆封後不能退貨。
A：
【問題】
一、消保法7天鑑賞期規定適用對象？
二、拆封後是否仍得主張7天鑑賞期？
【分析】
一、消保法7天鑑賞期適用於「企業經營者」，不適用於偶一為之的個人賣家：
依消費者保護法(下稱消保法)第19條第1項規定：「通訊交易或訪問交易之消費者，得於收受商品或接受服務後七日內，以退回商品或書面通知方式解除契約，無須說明理由及負擔任何費用或對價。」，是如果消費者是以通訊或訪問交易方式，取得商品或服務，於7日內皆得無條件解除契約退回商品，且不用負擔任何費用。此一7日內無條件解除契約之權利，通俗一般稱7日鑑賞期。
又上該等規定屬於消保法，因此原則上只適用於消費者與「企業經營者」之交易，所謂企業經營者依據消保法第2條規定：「指以設計、生產、製造、輸入、經銷商品或提供服務為營業者。」，故只要有設計、輸入、經銷或提供服務等行為，且連續進行營利，即屬於「企業經營者」。例如在網路拍賣商品，只要不是偶一為之的拍賣行為，即屬於營業之企業經營者，反之出賣人若只是一般民眾，且只是偶一為之或將不需要的東西網拍售出，並非以此為業，即不屬於企業經營者，並無7天鑑定期的適用(註1)。
二、即便商品拆封，仍得主張7天鑑賞期：
(一)實體店面交易不適用7日鑑賞期：
如前面所提到，7天鑑定期只適用於「通訊交易」或「訪問交易」二種情形，依據消保法第2條第10款規定，通訊交易指：「十、通訊交易：指企業經營者以廣播、電視、電話、傳真、型錄、報紙、雜誌、網際網路、傳單或其他類似之方法，消費者於未能檢視商品或 服務下而與企業經營者所訂立之契約。」、同法第2條第11款規定：「十一、訪問交易：指企業經營者未經邀約而與消費者在其住居所、工作場 所、公共場所或其他場所所訂立之契約。」，因此如果是自己跑到實體店面完成的交易，是不適用7天鑑賞期的。
(二)7日鑑賞期之例外規定
不過，即便符合通訊交易與訪問交易之情形，由於部分商品或服務一但使用過其價值就會減損，因此消保法第19條規定部分商品例外不適用7天鑑賞期，目前依據行政院公布之「通訊交易解除權合理例外情事適用準則」第2條規定有7種例外情形：「本法第十九條第一項但書所稱合理例外情事，指通訊交易之商品或服務有下列情形之一，並經企業經營者告知消費者，將排除本法第十九條第一項解除權之適用：一、易於腐敗、保存期限較短或解約時即將逾期。二、依消費者要求所為之客製化給付。三、報紙、期刊或雜誌。四、經消費者拆封之影音商品或電腦軟體。五、非以有形媒介提供之數位內容或一經提供即為完成之線上服務，經消費者事先同意始提供。六、已拆封之個人衛生用品。七、國際航空客運服務。」，這邊要注意，即便屬於例外情形，企業經營者仍要於交易時主動告知，才會屬於例外不適用鑑賞期之情形，否則消費者仍得主張鑑賞期的權利(註2)。
(三)特殊情形：
1.商品拆封或試用後，能否退費？
消保法當初設計7天鑑賞期的目的，在於消費者在通訊、訪問交易的情形，因為於購買前沒有機會瞭解商品材質、樣式、尺寸或顏色等資訊，較容易因消費資訊落差而導致錯誤購之情形，才特別設計此一規範。因此，如果商品送來時有包膜，消費者卻不能拆封檢查，就沒有辦法達到7天鑑賞期規定之目的，所以消費者為檢查目的拆封商品，當然一樣能夠主張鑑賞期，業者即邊宣稱拆封視同購買亦無效力(註3)。
也是因此，消保法施行細則第17條特別規定：「消費者因檢查之必要或因不可歸責於自己之事由，致其收受之商品有毀損、滅失或變更者，本法第十九條第一項規定之解除權不消滅。」，可以知道為檢查商品狀態，即便商品有毀損、滅失或變更，消費者仍可以解除契約。
不過如果除拆封外消費者又進一步「試用」，雖然原則上仍可以解除契約，但因為部分商品一經使用就可能減損價值，依據民法第259條第6款規定，消費者即便主張解除契約，仍然要返還減損的價值(註4)。
三、本例商家雖然不是專門販售球拍，但只要有以營利為目的經常性販售商品，原則上仍屬消保法所稱之企業經營者，商家仍適用消保法，而本案例中小陳以檢查為目的拆封球拍，拆封後於7日內仍得依消保法主張解除契約退還貨物。
註1：行政院消費者保護委員會96年10月3日消保法字0960009076號函。
註2：行政院消費者保護處106年3月28日院臺消保字第1060168772號函。
註3：行政院消費者保護委員會97年9月02日消保法字第0970007793號函。
註4：行政院消費者保護委員會100年5月17日消保法字第1000004336號函。
A：
【問題】
一、消保法7天鑑賞期規定適用對象？
二、拆封後是否仍得主張7天鑑賞期？
【分析】
一、消保法7天鑑賞期適用於「企業經營者」，不適用於偶一為之的個人賣家：
依消費者保護法(下稱消保法)第19條第1項規定：「通訊交易或訪問交易之消費者，得於收受商品或接受服務後七日內，以退回商品或書面通知方式解除契約，無須說明理由及負擔任何費用或對價。」，是如果消費者是以通訊或訪問交易方式，取得商品或服務，於7日內皆得無條件解除契約退回商品，且不用負擔任何費用。此一7日內無條件解除契約之權利，通俗一般稱7日鑑賞期。
又上該等規定屬於消保法，因此原則上只適用於消費者與「企業經營者」之交易，所謂企業經營者依據消保法第2條規定：「指以設計、生產、製造、輸入、經銷商品或提供服務為營業者。」，故只要有設計、輸入、經銷或提供服務等行為，且連續進行營利，即屬於「企業經營者」。例如在網路拍賣商品，只要不是偶一為之的拍賣行為，即屬於營業之企業經營者，反之出賣人若只是一般民眾，且只是偶一為之或將不需要的東西網拍售出，並非以此為業，即不屬於企業經營者，並無7天鑑定期的適用(註1)。
二、即便商品拆封，仍得主張7天鑑賞期：
(一)實體店面交易不適用7日鑑賞期：
如前面所提到，7天鑑定期只適用於「通訊交易」或「訪問交易」二種情形，依據消保法第2條第10款規定，通訊交易指：「十、通訊交易：指企業經營者以廣播、電視、電話、傳真、型錄、報紙、雜誌、網際網路、傳單或其他類似之方法，消費者於未能檢視商品或 服務下而與企業經營者所訂立之契約。」、同法第2條第11款規定：「十一、訪問交易：指企業經營者未經邀約而與消費者在其住居所、工作場 所、公共場所或其他場所所訂立之契約。」，因此如果是自己跑到實體店面完成的交易，是不適用7天鑑賞期的。
(二)7日鑑賞期之例外規定
不過，即便符合通訊交易與訪問交易之情形，由於部分商品或服務一但使用過其價值就會減損，因此消保法第19條規定部分商品例外不適用7天鑑賞期，目前依據行政院公布之「通訊交易解除權合理例外情事適用準則」第2條規定有7種例外情形：「本法第十九條第一項但書所稱合理例外情事，指通訊交易之商品或服務有下列情形之一，並經企業經營者告知消費者，將排除本法第十九條第一項解除權之適用：一、易於腐敗、保存期限較短或解約時即將逾期。二、依消費者要求所為之客製化給付。三、報紙、期刊或雜誌。四、經消費者拆封之影音商品或電腦軟體。五、非以有形媒介提供之數位內容或一經提供即為完成之線上服務，經消費者事先同意始提供。六、已拆封之個人衛生用品。七、國際航空客運服務。」，這邊要注意，即便屬於例外情形，企業經營者仍要於交易時主動告知，才會屬於例外不適用鑑賞期之情形，否則消費者仍得主張鑑賞期的權利(註2)。
(三)特殊情形：
1.商品拆封或試用後，能否退費？
消保法當初設計7天鑑賞期的目的，在於消費者在通訊、訪問交易的情形，因為於購買前沒有機會瞭解商品材質、樣式、尺寸或顏色等資訊，較容易因消費資訊落差而導致錯誤購之情形，才特別設計此一規範。因此，如果商品送來時有包膜，消費者卻不能拆封檢查，就沒有辦法達到7天鑑賞期規定之目的，所以消費者為檢查目的拆封商品，當然一樣能夠主張鑑賞期，業者即邊宣稱拆封視同購買亦無效力(註3)。
也是因此，消保法施行細則第17條特別規定：「消費者因檢查之必要或因不可歸責於自己之事由，致其收受之商品有毀損、滅失或變更者，本法第十九條第一項規定之解除權不消滅。」，可以知道為檢查商品狀態，即便商品有毀損、滅失或變更，消費者仍可以解除契約。
不過如果除拆封外消費者又進一步「試用」，雖然原則上仍可以解除契約，但因為部分商品一經使用就可能減損價值，依據民法第259條第6款規定，消費者即便主張解除契約，仍然要返還減損的價值(註4)。
三、本例商家雖然不是專門販售球拍，但只要有以營利為目的經常性販售商品，原則上仍屬消保法所稱之企業經營者，商家仍適用消保法，而本案例中小陳以檢查為目的拆封球拍，拆封後於7日內仍得依消保法主張解除契約退還貨物。
註1：行政院消費者保護委員會96年10月3日消保法字0960009076號函。
註2：行政院消費者保護處106年3月28日院臺消保字第1060168772號函。
註3：行政院消費者保護委員會97年9月02日消保法字第0970007793號函。
註4：行政院消費者保護委員會100年5月17日消保法字第1000004336號函。
0 留言